какой орган является коллегиальным
ТЕМА 5. Исполнительные органы и их полномочия
Цель изучения темы – получение системных знаний по кругу вопросов организации и механизма функционирования исполнительных органов АО, не получившему еще широкого распространения в российской экономике, вопросов управления акционерными обществами в целях реализации ими стратегически важных задач.
Задача:
Изучить основные нормативные документы, посвященные полномочиям: генерального директора и исполнительного коллегиального органа, полномочиям и квалификации управляющего; составу и порядку работы исполнительных органов.
5.1. Полномочия генерального директора; полномочия исполнительного коллегиального органа; полномочия и квалификация управляющего
Исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Они реализуют стратегические указания совета директоров и (или) общего собрания и являются важнейшей частью структуры управления обществом.
Согласно Закону об АО, к исполнительным органам относятся:
Полномочия генерального директора
Устав общества должен определять полномочия коллегиального исполнительного органа по:
Общее собрание может передать полномочия генерального директора управляющему на основании письменного договора.
Управляющий выполняет функции генерального директора и отчитывается перед советом директоров и общим собранием. Закон об АО не устанавливает требований в отношении договора с управляющим, помимо того, что председатель совета директоров или другое уполномоченное лицо подписывает договор с управляющим от имени общества.
5.2. Состав исполнительных органов
Функции и состав коллегионального исполнительного органа устанавливаются уставом общества.
Корпоративная практика в России
Коллегиональный исполнительный орган российского акционерного общества обычно состоит из генерального директора и пяти-семи других членов (см. рис. № 2).
Коллегиональный исполнительный орган должен соответствовать потребностям общества и в этой связи может иметь различный состав.
Число членов коллегиального исполнительного органа
5.3. Образование и прекращение деятельности исполнительных органов
Закон об АО предоставляет определенную свободу действий в отношении того, кто избирает исполнительные органы. Он предусматривает следующие варианты:
— генеральный директор и члены правления избираются общим собранием;
— генеральный директор и члены правления назначаются советом директоров, если это предусмотрено уставом;
— генеральный директор избирается общим собранием, а члены правления назначаются советом директоров, если это предусмотрено уставом.
Выборы в исполнительные органы общества на общем собрании предоставляют акционерам право решить, кто должен руководить обществом. Это наилучшим образом защищает права акционеров, поскольку они не только голосуют за исполнительных должностных лиц общества, но также имеют право предлагать кандидатуры на эти должности. В Кодексе ФКЦБ рекомендуется, чтобы избрание исполнительных органов осуществлялось общим собранием.
Информация о кандидатах в исполнительные органы должна быть предоставлена акционерам до проведения общего собрания.
Закон об АО не запрещает акционерам избирать членов исполнительных органов на общем собрании, которое проводится без совместного присутствия акционеров. Члены исполнительных органов могут избираться на общем собрании, проводимом в форме заочного голосования.
В случае если число членов правления становится меньше кворума, определенного уставом или внутренним документом общества, совет директоров должен:
Общее собрание вправе досрочно прекратить полномочия образованных им исполнительных органов. Решение о прекращении полномочий членов исполнительных органов принимается большинством голосов акционеров, участвующих в общем собрании. В случае если создание исполнительных органов отнесено уставом к компетенции совета директоров, общее собрание не имеет права прекращать полномочия исполнительных органов.
Исполнительные органы назначаются советом директоров, и он может прекратить их полномочия в любое время. Однако общество должно соблюдать трудовые договоры, требования об уведомлении, обосновании и возможном выходном пособии.
5.4. Порядок работы исполнительных органов; голосование на заседаниях коллегиального исполнительного органа, протокол заседаний коллегиального исполнительного органа
Уставом и внутренними документами устанавливаются:
Для принятия решений правлением необходимо, чтобы за них проголосовало простое большинство его членов, принимающих участие в заседании, если уставом или внутренними документами не установлено большее число голосов. Законом об АО не предусмотрено, чтобы какие-либо решения правления принимались квалифицированным большинством голосов.
Закон об АО запрещает передачу права голоса одним членом правления другому. Каждый член правления имеет один голос. Уставом может предусматриваться, что в случае равного числа голосов председатель правления обладает решающим голосом.
5.5. Обязанности и ответственность членов коллегиального исполнительного органа
Члены исполнительных органов несут те же самые обязанности в отношении заботливости и лояльности, что и члены совета директоров, и на них распространяются такие же нормы ответственности, как и на членов совета директоров, если уставом, внутренними документами общества или договором не установлены более строгие нормы.
5.6. Оценка результатов деятельности и вознаграждения членов коллегиального исполнительного органа
Регулярная оценка результатов деятельности исполнительных органов является важным инструментом контроля. Такая оценка помогает создать систему постоянного анализа и совершенствования работы общества.
Вознаграждение, выплачиваемое членам исполнительных органов, является важным фактором с точки зрения привлечения талантливых менеджеров. Тем не менее, чрезмерный размер такого вознаграждения нередко воспринимается как необоснованная привилегия, обусловленная наличием власти.
Законодательство требует, чтобы общество заключало договоры с генеральным директором и членами правления. Договоры с генеральным директором и членами правления должны содержать следующие данные:
Выводы
Вопросы для самопроверки
БИБЛИОГРАФИЯ
Основная:
Ч. I: Введение в корпоративное управление. – 2004. – 92 с.
Ч. II: Совет директоров и исполнительные органы общества. – 2004. – 140 с.
Ч. III: Права акционеров. – 2004. – 232 с.
Ч. IV: Раскрытие информации и прозрачность. – 2004. – 110 с.
Ч. V: Некоторые специальные вопросы. – 2004. – 107 с.
Ч. VI: Приложения. Типовые документы. – 2004. – 364 с.
Дополнительная:
Энциклопедия решений. Формирование коллегиального исполнительного органа ООО
Формирование коллегиального исполнительного органа ООО
Коллегиальный исполнительный орган ООО избирается (п. 1 ст. 41 Закона об ООО):
— общим собранием участников общества. Данное решение принимается большинством голосов от общего числа, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО);
— советом директоров (наблюдательным советом) общества.
При учреждении ООО коллегиальный исполнительный орган избирается собранием учредителей большинством не менее трех четвертей от общего числа голосов учредителей общества (п. 2, п. 4 ст. 11 Закона об ООО).
Внимание
Уставом общества может быть установлено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов коллегиального исполнительного органа общества (п. 9 ст. 37 Закона об ООО).
Состав коллегиального исполнительного органа избирается на определённый в уставе ООО срок (п. 1 ст. 41 Закона об ООО).
Членом коллегиального исполнительного органа ООО может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества (ч. 2 п. 1 ст. 41 Закона об ООО). Необходимо учитывать, что членом коллегиального исполнительного органа может быть лицо, достигшее 18 лет (п. 1 ст. 21 ГК РФ).
Внутренними документами ООО могут предусматриваться особые требования к членам коллегиального исполнительного органа, например, к их образованию, опыту работы.
Заключение договоров между ООО и членами коллегиального исполнительного органа общества не является обязательным.
По общему правилу на членов коллегиального исполнительного органа не распространяются особенности, установленные главой 43 ТК РФ для руководителей организаций.
Однако если члены коллегиального исполнительного органа заключают трудовой договор с ООО, то при наличии указания на это в Уставе ООО (либо в законах РФ) на них могут распространяться особенности регулирования труда, установленные для руководителя организации (ст. 281 ТК РФ):
— возможность заключения срочного трудового договора, срок действия которого определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ);
— дополнительные основания прекращения трудового договора (ст. 278 ТК РФ), в том числе в связи с принятием уполномоченным органом ООО решения о прекращении трудового договора;
Установление размера вознаграждения и денежных компенсаций членам коллегиального исполнительного органа может быть отнесено уставом как к компетенции совета директоров (если он создается) (пп. 3 п. 2.1. ст. 32 Закона об ООО), так и компетенции общего собрания участников (пп. 13 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).
Условия оплаты труда членов коллегиального исполнительного органа, заключающих трудовой договор, устанавливаются по соглашению сторон трудового договора (ч. 4 ст. 145 ТК РФ).
Коллегиальный исполнительный орган общества подотчетен общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (п. 4 ст. 32 Закона об ООО).
Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если его полномочия не переданы управляющему (п. 1 ст. 41, ст. 42 Закона об ООО). В этом случае с председателем исполнительного органа должен быть заключен договор, указанный в п. 1 ст. 40 Закона об ООО, на который распространяются все особенности, установленные для руководителей организаций гл. 43 ТК РФ (см., например, Определение Санкт-Петербургского городского суда от 14.06.2012 N 33-8366/2012).
В случае если полномочия единоличного исполнительного органа ООО переданы управляющему (физическому лицу или организации), то председатель может быть избран на общем собрании участников ООО или в результате голосования избранных в установленном порядке членов коллегиального исполнительного органа. Порядок избрания председателя следует зафиксировать в уставе ООО либо во внутреннем документе, регулирующем деятельность коллегиального исполнительного органа.
Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
ГАРАНТ:
См. Энциклопедии, позиции высших судов и другие комментарии к статье 69 настоящего Федерального закона
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ в пункт 1 статьи 69 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 января 2002 г.
1. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ в пункт 2 статьи 69 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 января 2017 г.
2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 6 статьи 79 настоящего Федерального закона, по основаниям, установленным пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в пункт 3 статьи 69 настоящего Федерального закона внесены изменения
3. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.
На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.
Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ пункт 4 статьи 69 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2002 г.
4. Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.
ГАРАНТ:
Постановлением Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. N 3-П взаимосвязанные нормативные положения пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ и абзаца второго пункта 4 статьи 69 настоящего Федерального закона, допускающие возможность расторжения трудового договора с руководителем организации по решению собственника без указания мотивов принятия такого решения, признаны не противоречащими Конституции РФ
В случае, если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.
В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.
В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.
Все указанные в абзацах третьем и четвертом настоящего пункта решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ статья 69 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 5
5. Если уставом общества решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и определенный уставом общества кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляет более чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) для решения указанного вопроса в соответствии с уставом общества или внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, необходимо большее число голосов, чем простое большинство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в таком заседании, указанный вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи.
Вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий не может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, если уставом общества предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи.
Если условиями акционерного соглашения, заключенного акционерами общества, предусмотрены иные последствия, наступающие в случаях, определенных пунктами 6 и 7 настоящей статьи, неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующих обязательств по акционерному соглашению не является основанием для освобождения от ответственности или от реализации мер по обеспечению исполнения обязательств, предусмотренных таким соглашением.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ статья 69 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 6
Уведомление в соответствии с настоящим пунктом направляется от имени общества председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. После направления уведомления акционерам или после раскрытия информации в соответствии с абзацем первым настоящего пункта председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества действует от имени общества до момента образования временного единоличного исполнительного органа общества.
Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.
В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества, а также о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.
Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров и об образовании временного единоличного исполнительного органа общества принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, при наличии кворума, составляющего не менее чем половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ статья 69 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 7
Акционеры или акционер вправе предъявить требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества в течение 20 дней с момента возникновения обязанности общества осуществлять раскрытие указанной информации.
В течение пяти дней с даты окончания срока, предусмотренного настоящим пунктом для предъявления акционерами или акционером требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона, если к указанной дате получены данные требования от акционеров или акционера, владеющих не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. В случае предъявления двух и более требований о созыве внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с настоящим пунктом принимается решение о созыве одного внеочередного общего собрания акционеров.
Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, и при наличии кворума, составляющего половину от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ статья 69 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 8
8. Созыв внеочередного общего собрания акционеров по основаниям, указанным в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества в порядке, предусмотренном статьей 55 настоящего Федерального закона.
Внесение вопросов в повестку дня указанного общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов в исполнительные органы общества в данном случае осуществляются в порядке, установленном статьей 53 настоящего Федерального закона.
Формулировки вопроса, подлежащего включению в повестку дня общего собрания акционеров, созываемого по основаниям, указанным в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, и вопроса, ранее включенного в повестку дня заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, не должны различаться.
Если вопрос об образовании единоличного исполнительного органа общества или о досрочном прекращении его полномочий в случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7 настоящей статьи, выносится на решение общего собрания акционеров, в повестку дня такого общего собрания акционеров должен быть включен вопрос о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и об избрании нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ статья 69 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 9
9. Если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в пунктах 6 и 7 настоящей статьи, или принято решение об отказе в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано в соответствии с пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона.