какой критерий определения национальности юридического лица действует в рф
Виды юридических лиц: отличия, преимущества, недостатки
Законодательство РФ предусматривает большое разнообразие видов и форм юридических лиц.
Выбор организационно-правовой формы юридического лица зависит в первую очередь от цели его создания. Если это извлечение прибыли, то используется одна из форм коммерческих организаций. Если такой цели нет (либо она не основная), регистрируется некоммерческаяорганизация (которая также может извлекать доход, но только для достижения своих основных целей и в соответствии с ними).
В Гражданском кодексе РФ (ГК РФ) перечислены следующие формы коммерческих и некоммерческих организаций:
В настоящем материале мы обозначим сходства и различия, а также преимущества и недостатки наиболее распространенных видов юридических лиц для ведения бизнеса – обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.
ООО, АО, ПАО
Наиболее распространенные формы коммерческих организаций – это общество с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерное общество (АО). Они отличаются особенностями своего создания, природой корпоративных прав, порядком отчуждения долей/акций, требованиями к раскрытию информации и др.
Общие положения, касающиеся обоих типов обществ как юридических лиц, содержатся в главе 4 ГК РФ. Детализированные правила создания и функционирования ООО и АО предусмотрены отдельными федеральными законами: «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ и «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ.
Даже беглое сопоставление указанных законов говорит о том, что АО – это более сложная в администрировании правовая форма по сравнению с ООО. Максимум формальностей и процедур предусмотрен для публичных акционерных обществ (ПАО), сравнительный минимум – для ООО. Непубличные АО занимают среднее положение: являясь полноценными акционерными обществами, они вправе использовать некоторые опции, характерные для ООО. Отсюда, регистрация ООО обычно рекомендуется компаниям малого или среднего бизнеса, а АО – среднего или крупного.
Участники / акционеры
Принцип создания ООО и АО схож – они создаются одним или несколькими учредителями, которые, приобретая статус участников общества, образуют его высший орган управления (общее собрание). В этом заключается корпоративный характер обоих типов обществ.
Количество участников ООО не может превышать 50. Максимальное количество участников АО не ограничено. В обществах обоих типов может быть единственный участник (однако таким участником не может быть другое ООО или АО, состоящее из одного лица).
Участники (в ООО) и акционеры (в АО) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале (для ООО) или акций (для АО).
Участники ООО вправе принимать участие в распределении прибыли общества. Аналогичным образом, акционеры АО имеют право на получение дивидендов.
Как участники ООО, так и акционеры АО могут заключать корпоративные договоры (договоры об осуществлении прав участников ООО либо акционерные соглашения).
Уставный капитал
Уставный капитал ООО разделен на доли, выраженные в процентах или в виде дроби. Такие доли являются имущественными правами.
Уставный капитал АО разделен на определённое число акций, удостоверяющих права акционеров по отношению к обществу. Акции являются бездокументарными ценными бумагами. Права на них удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра (отдельной организации, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра). Акции могут различаться по своему типу и условиям выпуска и, соответственно, образовывать различные группы акционеров, наделённых разным объёмом прав по отношению к компании.
Минимальный размер уставного капитала для ООО и непубличных АО составляет 10 000 рублей, для ПАО – 100 000 рублей.
Вопросы определения национальности юридического лица в обновленном ГК России
Иншакова Агнесса Олеговна, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой гражданского и международного частного права Волгоградского государственного университета (базовой кафедры ЮНЦ РАН).
Турбина Инга Александровна, аспирантка кафедры гражданского и международного частного права Волгоградского государственного университета (базовой кафедры ЮНЦ РАН).
Вопрос определения национальности юридического лица всегда представлял интерес в науке и практике международного частного права разных стран мира. Авторами анализируются изменения, внесенные в ст. 1202 ГК РФ, имеющие существенное значение для регламентации деятельности иностранных юридических лиц в РФ.
Ключевые слова: модернизация гражданского законодательства; международное частное право; национальность юридического лица; личный закон юридического лица; ст. 1202 ГК РФ; коллизионная норма.
Issues of defying nationality of a legal entity under the amended Civil Code of the Russian Federation
A.O. Inshakova, I.A. Turbina
Inshakova Agnessa Olegovna, Doctor of Law, Professor, Head of the Department of civil and international private law SSC RAS at Volgograd State University.
Turbina Inga Aleksandrovna, Post-Graduate of the Civil and International Private Law Department of Volgograd State University (Basic Department of Southern Scientific Center of Russian Academy of Sciences).
Issue of defying nationality of a legal entity is one of the most discussed in the doctrine and jurisprudence of international private law of different countries of the world. The authors analyze amendments to Article 1202 of the Civil Code of the Russian Federation important to regulating foreign legal entities’ activity in the Russian Federation.
Key words: modernization of the civil legislation; international private law; nationality of legal entity; personal law of legal entity; Article 1202 of the Civil Code of the Russian Federation; conflict rule.
Тенденция увеличения объема международных торговых отношений между российскими организациями и хозяйствующими субъектами иностранных юрисдикций, с учетом усиления интеграционных мировых процессов в сфере международного предпринимательства, приводит к увеличению количества субъектов, деятельность которых выходит за национальные рамки государства и, как следствие, необходимости эффективного коллизионного регулирования их правового положения.
См.: Иншакова А.О. Особенности определения понятия и правосубъектности транснациональных корпораций в международном и национальном правотворчестве и доктрине // Международное публичное и частное право. 2012. N 4. С. 11.
СЗ РФ. 2013. N 40 (ч. III). Ст. 5030.
В частности, изменения коснулись положений ст. 1202 ГК РФ, посвященной регулированию личного закона юридического лица (lex societatis).
См.: Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых иностранных капиталовложений в ЕЭС. М., 1988. С. 16.
Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М.: Юрид. лит., 1984. С. 90.
Асосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. М., 2003. С. 25.
Международное частное право: Учебник для бакалавров / И.В. Гетьман-Павлова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2014. С. 97.
На наш взгляд, понятия «национальность» и «личный закон» взаимосвязанные, но не равнозначные, имеют самостоятельное значение. «Национальность» юридического лица определяет его «личный закон», а содержание «личного закона» зависит от «национальности» юридического лица, принадлежности его определенному правопорядку.
Правовое положение юридических лиц как субъектов международного частного права определяется как в национальном законодательстве, так и в международных договорах. Национальное законодательство чаще всего представлено законами об иностранных инвесторах и инвестициях, которые содержат, как правило, унифицированные материально-правовые нормы. Коллизионно-правовые нормы, регулирующие правовой статус иностранных юридических лиц в Российской Федерации, имеют трехуровневую структуру.
Во-первых, в их число входят коллизионные нормы российского гражданского законодательства (ст. 1202 ГК РФ).
Во-вторых, правосубъектность иностранных юридических лиц регулируется коллизионными нормами, содержащимися в двусторонних договорах о правовой помощи. Правоспособность и дееспособность юридического лица определяются по законодательству договаривающейся стороны, в соответствии с которым это юридическое лицо было создано (п. 2 ст. 19 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, Договора между Российской Федерацией и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам, Договор между Российской Федерацией и Монголией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам).
В-третьих, большую группу коллизионных норм составляют нормы многосторонних договоров о правовой помощи. Например, в соответствии с п. 3 ст. 23 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено. Когда речь идет о содержании правового статуса юридического лица в международном частном праве, то под ним понимается вся совокупность отношений, осложненных иностранным элементом, в которых это лицо участвует. Тем не менее существует целый ряд групп отношений, имеющих наиболее важное значение и играющих решающую роль в определении правового статуса иностранного юридического лица в каком-либо государстве: инвестиционные и налоговые отношения, а также отношения по банкротству. В их регулировании, бесспорно, просматриваются два источника: национальное законодательство и международные договоры.
Распространяя свое действие на российских и иностранных юридических лиц, ст. 1202 ГК РФ является двусторонней коллизионной нормой.
До 1 июля 2014 г. п. 1 ст. 1202 ГК РФ было предусмотрено, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Таким образом, в российском законодательстве закреплен принцип инкорпорации при определении национальности юридического лица.
ФЗ от 5 мая 2014 г. N 124-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» п. 1 ст. 1202 ГК РФ изложен в новой редакции: «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2329.
Пункт 2 ст. 1202 ГК РФ охватывает ряд вопросов, решаемых на основе применения личного закона юридического лица: статус организации в качестве юридического лица; его организационно-правовая форма; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
ФЗ от 30 сентября 2013 г. N 260-ФЗ в п. 2 ст. 1202 ГК РФ введен пп. 9, в соответствии с которым личный закон юридического лица будет также применяться при разрешении вопросов, касающихся ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.
Этим же Законом в ст. 1202 ГК РФ введен п. 4, которым предусмотрено исключение из этого правила. Так, если юридическое лицо учреждено за границей и осуществляет предпринимательскую деятельность преимущественно на территории России, его кредитор получает возможность выбрать, право какой страны будет применяться к требованиям, касающимся ответственности по обязательствам организации ее участников, учредителей и других лиц, которые имеют право давать обязательные для организации указания или иным образом определять ее действия. К названным требованиям по выбору кредитора будет применяться российское право либо личный закон юридического лица.
Вышеуказанные изменения обусловлены реализацией положений п. 2.3 разд. VIII «Законодательство о международном частном праве» Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, в котором указывалось на отсутствие коллизионных норм, прямо направленных на определение права, применимого к ответственности юридических лиц по долгам их дочерних юридических лиц; целесообразности рассмотрения возможности включения в ГК РФ соответствующей коллизионной нормы с учетом подходов, предлагаемых в западно-европейской доктрине, где применение личного закона дочерней компании предлагается дополнять некоторыми субсидиарными коллизионными привязками, помогающими скорректировать результат с учетом обстоятельств конкретного дела (в частности, путем применения права места осуществления коммерческой деятельности дочернего юридического лица).
Таким образом, законодательством предусмотрено применение российского права по умолчанию при осуществлении иностранным юридическим лицом предпринимательской деятельности преимущественно на территории Российской Федерации.
Выбирая наиболее подходящее право и юрисдикцию, обеспечивающую участникам, учредителям юридического лица большую гибкость в определении правил своих взаимоотношений и в ведении бизнеса, зачастую российские предприниматели прибегают к использованию возможности учреждения юридического лица в иностранном государстве, чаще всего в государствах или на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций, так называемых офшорных зонах. То есть в данном случае причина учреждения юридического лица в иностранном государстве состоит в выборе наиболее благоприятной юрисдикции, а не в потребностях бизнеса.
Новые изменения ст. 1202 ГК РФ не позволят избежать ответственности участникам, учредителям такого юридического лица. Российский законодатель тем самым предоставляет кредитору правовое средство борьбы со злоупотреблениями в таком роде, обеспечивая выбор между российским правом и личным законом юридического лица при привлечении к ответственности.
В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности, наиболее известными из которых являются следующие.
Теория инкорпорации. Юридическое лицо принадлежит тому государству, на территории которого оно учреждено (США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Россия).
Теория (ценз) оседлости. Юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого расположен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, Германия, Бельгия, Украина, Польша).
Теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности). Юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную деятельность (Италия, Индия, Египет, Алжир).
Полагаем, приведенные выше аргументы являются достаточным обоснованием для вывода о том, что рассмотренные новеллы национального гражданского законодательства должны стать существенным шагом вперед на пути развития международного частного права как части внутригосударственной правовой системы.
«Критерии определения национальности юридического лица»
Под национальностью юридического лица понимается его принадлежность к определенному государству.Определение национальности юридического лица необходимо, во-первых, для выяснения вопроса, является ли оно отечественным или иностранным субъектом права; во-вторых, для установления его личного статута, отвечающего на вопросы о статусе данного образования — является ли оно юридическим лицом, каков порядок его возникновения и прекращения, объем правоспособности, организационная структура и пр.
В науке МЧП разработаны несколько критериев, на основании которых делают заключение о национальности (государственной принадлежности) юридического лица:
• критерий места, учреждения («инкорпорации») — юридическое лицо имеет национальность той страны, по праву которой оно было создано (зарегистрировано, инкорпорировано);
• критерий, местонахождения («центра оседлости») — юридическое лицо имеет национальность той страны, в которой расположены его исполнительный орган либо зарегистрированный (основной) офис;
• критерий места деятельности («центра эксплуатации») — юридическое лицо обладает национальностью того государства, в котором осуществляет свою основную деятельность;
• критерий контроля — определяющей признается государственная принадлежность учредителей (участников) юридического лица или членов его органа управления.
Законодательство Украины устанавливает различные критерии для определения иностранного юридического лица в отдельных сферах правового регулирования.
В соответствии со ст. 25 ЗУ «МЧП» Личным законом юридического лица считается право государства местонахождение юридического лица. Местонахождением юридического, в соответствии с Законом, лица является государство, в котором юридическое лицо зарегистрировано или иным образом создано согласно с правом этого государства. При отсутствии таких условий или если их невозможно установить, применяется право государства, в котором находится исполнительный орган управления юридического лица.
Однако уже Закон «О внешнеэкономической деятельности» использует иной критерий для деления юридических лиц на отечественных и иностранных — в ст. 1 Закон определяет иностранных субъектов хозяйственной деятельности как субъектов, имеющих постоянное местонахождение или постоянное место жительства за пределами Украины. Под постоянным местонахождениемпри этом понимается местонахождение официально зарегистрированного главного органа управления (конторы) субъекта хозяйственной деятельности. Таким образом, в данном законодательном акте для разграничения отечественных и иностранных юридических лиц использован критерий местонахождения.
Закон «О налогообложении прибыли предприятий» определяет понятие «нерезиденты», используя две критерия —места учреждения и места нахождения. К юридическим лицам — нерезидентам данным Законом отнесены «юридические лица и субъекты предпринимательской деятельности, не имеющие статуса юридического лица, с местонахождением за пределами Украины, созданные и осуществляющие свою деятельность в соответствии с законодательством другого государства. ».
Если обратиться к международным договорам Украины — имеет место применение всех четырех критериев. Например, Соглашение с Францией о взаимном содействии и взаимной защите инвестиций от 3.05.1994 г. предусматривает применение нескольких критериев: «Термин «компании» означает любое юридическое лицо, созданное на территории одной из Договаривающихся Сторон в соответствии с ее законодательством и имеющее там свой юридический адрес, или прямо либо косвенно контролируемое гражданами одной из Договаривающихся Сторон или юридическими лицами, имеющими юридический адрес на территории одной из Договаривающихся Сторон и созданными в соответствии с ее законодательством». Данное определение указывает на необходимость применения трех критериев: места учреждения и местонахождения, а также контроля. Соглашение о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций с Польшей от 12.01.1993 г. предусматривает также и применение критерия места деятельности.
Включение в международные договоры тех или иных критериев определения национальности юридических лиц (обычно действующих комплексно, в совокупности) обусловлено различными подходами государств-сторон договора к определению национальности юридических лиц.
Признание иностранных юридических лиц.
Определение юридического лица как иностранного неизбежно ставит вопрос о его признании. Долгое время юридические лица, созданные по законам одного государства, не признавались и не могли осуществлять хозяйственную или иную деятельность в другом государстве. Данный подход объясняется сущностью юридического лица как искусственного, фиктивного субъекта права, созданного и существующего в рамках определенного национального правопорядка, — за рамками действия данного правопорядка такие лица соответственно не признавались. Однако развитие международных экономических отношений, глобализация хозяйственных связей показали неэффективность подобного подхода к иностранным юридическим лицам.
Сегодня вопрос о признании иностранных юридических лиц может решаться как во внутреннем праве, так и в международных договорах (двусторонних и многосторонних). Общепризнанным принципом МЧП является автоматическое и безусловное признание иностранных юридических лиц. Юридическое лицо, получившее статус субъекта права по законам одного государства, признается в качестве иностранного субъекта права на территории иного государства.
Иностранные юридические лица подтверждают свой статус выпиской из торгового, банковского или судебного реестра того государства, в котором было создано юридическое лицо и правопорядок которого наделяет его гражданской правосубъектностью, а также учредительными документами, заверенными в установленном порядке. Если иное не установлено международным договором, данные документы должны быть легализованы и переведены на язык той страны, где предполагается их использование (Приказ МВЭСиТорг Укр. от 18.01.1996г.№ 30).
Определение права, применимого к иностранным юридическим
Правовой статус иностранного юридического лица определяется:
1) личным законом (статутом) юридического лица (законом страны его государственной принадлежности);
2) законом государства, на территории которого осуществляется
деятельность юридического липа.
Личный закон юридического лица (личный статут) определяет:
• относится ли данное образование к категории юридических
лиц, может ли оно выступать полноправным участником гражданско-
• порядок его возникновения и прекращения;
• ответственность по обязательствам и др.
Допуск иностранного юридического лица к осуществлению деятельности на территории иностранного государства и порядок такой деятельности регулируется законами данного государства — т.е. применяется закон места осуществления деятельности.
Юридическое лицо не может иметь за границей больше прав, чем дал бы ему личный статут. В то же время иностранное юридическое лицо не может пользоваться правами, не предусмотренными законодательством государства, на территории которого осуществляется деятельность данного лица.
Иные подходы применяются в МЧП при определении правового статуса международных юридических лиц.
Международными юридическими лицами являются:
1) юридические лица, созданные непосредственно международным договором или на основании национального закона, принятого в соответствии с международным договором, учредителями которых выступают государства или иные суверенные субъекты прав;
2) юридические лица, созданные и осуществляющие свою деятельность в соответствии с нормами международных договоров, учредителями которых выступают субъекты частного права (европейская компания, европейское объединение с общей экономической целью и др.).
Такие юридические лица не имеют национальности, их личным статутом является международный правопорядок.
Тем не менее, международные юридические лица не являются полностью автономными по отношению к национальным правовым системам — по ряду вопросов, круг которых определяется в соответствующем международном договоре, данные юридические лица подчиняются национальному праву отдельного государства — например, государства, в котором находится штаб-квартира или представительство международной организации или зарегистрированный офис европейской компании.
Европейская компания является образованием нового типа, существенно изменяющим подход МЧП к вопросу о международных юридических лицах.
8 октября 2001 года Советом ЕС был принят Регламент об уставе европейской компании (Council Regulation (ЕС) N0 2157/2001 of 8 October 2001 on the Statute for a European company (SE)). Регламент вводит единую для всех стран ЕС систему правового регулирования деятельности нового корпоративного образования — европейской компании (European Company Societas SE). Европейская компания создается в форме публичной компании с ограниченной ответственностью и может быть зарегистрирована в любом из государств — членов ЕС. Наименование европейской компании обязательно должно содержать аббревиатуру «ЕС».
Статья 2 Регламента предусматривает различные способы формирования европейской компании. Европейская компания может быть создана двумя и более юридическими лицами путем подписки на ее акции, она может возникать вследствие слияния действующих публичных компаний или преобразования национальной публичной компании в европейскую. Европейская компания может быть также сформирована как холдинговая компания, объединяющая национальные публичные компании. Разработчики положения планировали, что европейская компания будет использоваться прежде всего для осуществления трансграничных слияний публичных компаний, расположенных в различных государствах — членах ЕС.
Правовой статус европейской компании является достаточно специфичным. Она подчиняется нормам Положения об уставе европейской компании, а также специальным правовым предписаниям государств — членов ЕС относительно статуса европейской компании. По вопросам, не урегулированным вышеназванными источниками, действует общее право страны местонахождения зарегистрированного офиса европейской компании (т.е. право данной страны, применяемое к национальным публичным компаниям). Так, Положение не затрагивает вопросы налогообложения, конкуренции, интеллектуальной собственности, а также неплатежеспособности компаний, и соответственно к данным правоотношениям будет применяться внутригосударственное право стран — членов ЕС.
Капитал европейской компании должен быть выражен в евро. Размещенный капитал должен быть не менее 120 тыс. евро.
Европейская компания может переносить свой зарегистрированный офис из одного государства ЕС в другое, не утрачивая при этом своей правосубъектности, — действие совершенно неосуществимое для национальных юридических лиц.
Критерии определения «национальности » юридического лица
Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как правилами нашего законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами. Основные положения о применении права к юридическим лицам содержатся в п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса: «1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо». Таким образом, современное российское гражданское законодательство исходит при определении «национальности» юридического лица из критерия инкорпорации. Этот принцип применялся и в прежнем законодательстве. Из этого следует, что, для того чтобы установить, является ли то или иное образование юридическим лицом, необходимо выяснить, какую государственную принадлежность оно имеет. Согласно ст. 1203 ГК личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. Например, если личным законом полного товарищества будет английский закон, тогда такое товарищество не признается юридическим лицом.
Таким образом, как и в любом правоотношении с иностранным элементом, решить вопрос изнутри невозможно. Вопрос следует рассматривать шире, так как всегда есть вероятность более справедливого разрешения ситуации. Как уже отмечалось, на наш взгляд сегодня это наиболее успешно удается применить только по вопросам налогообложения в силу существования множества двусторонних соглашений.
Следует развивать именно международное сотрудничество, основанное на практике, без использования отсылочных норм, чтобы иметь более или менее обоснованную базу разрешения спора, минуя коллизионные нормы. На сегодняшний день законодательство позволяет говорить об интеграции России в мировое экономическое сообщество, так как тенденция восприятия мирового законодательного опыта уже существует.
При копировании любых материалов с сайта evkova.org обязательна активная ссылка на сайт www.evkova.org
Сайт создан коллективом преподавателей на некоммерческой основе для дополнительного образования молодежи
Сайт пишется, поддерживается и управляется коллективом преподавателей
Whatsapp и логотип whatsapp являются товарными знаками корпорации WhatsApp LLC.
Cайт носит информационный характер и ни при каких условиях не является публичной офертой, которая определяется положениями статьи 437 Гражданского кодекса РФ. Анна Евкова не оказывает никаких услуг.