fidic контракты что это
Статья Владимира Липавского об использовании типовых контрактов FIDIC (ФИДИК) в строительной деятельности
Последние несколько лет строительная отрасль, включая как жилищное, так и промышленное строительство, растет быстрыми темпами.
Отношения между заказчиками, подрядчиками, инженерами и прочими участниками строительного процесса, весьма специфичны и сложны, вследствие чего требуют адекватной и четкой правовой регламентации. Основы регулирования таких отношений закладываются законом, однако это, безусловно, не отменяет необходимости установления подробных правил в строительном договоре.
Всего под эгидой FIDIC появилось на свет 10 типовых контрактов, 9 из которых имеют неофициальное название «по цвету», такие как, например, «Красная» или «Желтая» книга.
Изначально FIDIC разработала 5 проформ:
— «Условия контракта на сооружение объектов гражданского строительства» 4-е издание 1987 г., исправленное и дополненное в 1988 и 1992 гг. («Красная» книга) Conditions of Contract for Works of Civil Engineering Construction, Fourth Edition 1987, reprinted with editorial amendments in 1988, reprinted with further amendment in 1992 (Red Book)
— «Условия контракта на электромонтажные работы и работы по монтажу механическогооборудования», 3-е издание 1987 г. («Желтая» книга) Conditions of Contract for Electrical and Mechanical Works, Third Edition 1987 (Yellow Book)
— «Условия субдоговора на сооружение объектов гражданского строительства», 1-е издание 1994 г. Conditions of Subcontract for Civil Engineering Construction, First Edition 1994
— «Типовой договор между заказчиком и консультантом на оказание услуг» 3-е издание 1994 г. («Белая» книга) Client/Consultant Model Services Agreement, Third Edition 1998 (White Book)
— «Условия контракта на проектирование, строительство и сдачу объектов «под ключ», 1-е издание1995 г. («Оранжевая» книга) Conditions of Contract for Design-Build and Turnkey, First Edition 1995 (Orange Book).
В 70-х – 80-х годах XX века некоторые положения вышеперечисленных контрактов подвергались критике со стороны крупных международных подрядчиков. Например, небезосновательно утверждалось, что инженер, нанятый заказчиком, не может действовать в полной мере независимо и беспристрастно по отношению к подрядчику при разрешении спора между сторонами.
С другой стороны, довольно часто высказывалось и продолжает высказываться мнение, что профомы FIDIC, напротив, слишком благоприятствуют подрядчикам.
На основе опыта применения первой группы проформ FIDIC был разработан ряд новых типовых контрактов:
— «Условия контракта на строительство», 1-е издание 1999 г. (новая «Красная» книга)
Conditions of Contract for Construction, First Edition 1999 (New Red Book)
— «Условия контракта на поставку оборудования, проектирование и строительство», 1-е издание1999 г. (новая «Желтая» книга) Conditions of Contract for Plant and Design and Build, First Edition 1990 (New Yellow Book)
— Условия контрактов типа «ИПС» («инжиниринг-поставка-строительство») и проектов,выполняемых «под ключ», 1-е издание, 1999 г. («Серебряная» книга) Conditions of Contract for EPS Turnkey, First Edition 1999 (Silver Book)
— «Краткая форма контракта», 1-е издание 1999 г. («Зеленая» книга) Short Form of Contract, First Edition 1999 (Green Book).
В новых контрактах роль инженера-консультанта существенно изменилась, теперь он не является независимой и беспристрастной стороной, а представляет интересы Заказчика. Для доарбитражного урегулирования споров новыми контрактами предусмотрено назначение посредника между сторонами в лице Совета по урегулированию споров.
Несмотря на то, что новые типовые контракты издания 1999 года (за исключением «Краткой формы контракта», которая является первым документом такого рода) были призваны заменить соответствующие контракты, выпущенные до 1999 года, на практике этого не произошло. В настоящее время при выполнении международных строительных проектов стороны активно используют как контракты, выпущенные до 1999 года, так и новые контракты.
В 2008 году FIDIC разработала и выпустила новую проформу –FIDIC Conditions of Contract forDesign, Build and Operate Projects (DBO) – Условия контракта на Проектирование, Строительство и Эксплуатацию. Данная проформа может быть использована в механизмах государственно-частного партнерства, в том числе как база для проектов «жизненного цикла».
Область применения типовых контрактов FIDIC
Разработанные FIDIC типовые контракты охватывают практически все типы строительных проектов и работ. На сегодняшний день они применяются, в основном, в следующих областях:
— в строительных проектах, финансирующихся международными финансовыми и кредитными учреждениями (Всемирный банк, Европейский банк реконструкции и развития, Азиатский банк реконструкции и развития);
— в строительных проектах, финансирующихся правительствами зарубежных стран, зарубежными фондами и другими финансовыми агентствами;
— в строительных проектах, носящих международный характер, финансирование которых осуществляется за счет частных инвесторов;
— в строительных проектах, носящих международный характер, финансирование которых полностью или частично осуществляется из государственных средств;
— в строительных проектах, к участию в которых привлекаются западные консультанты;
— в строительных проектах с участием только компаний-резидентов одной страны.
Следует отметить, что в последнее время возросло количество случаев применения проформ FIDIC на национальном уровне, т.е. в отношениях между компаниями одной страны.
«Красная» книга является первым контрактом, выпущенным FIDIC, она наиболее известна и имеет наиболее широкую международную практику применения в крупных и средних проектах по сооружению объектов гражданского строительства, где проектирование является ответственностью заказчика. «Красная» книга рассчитана на применение совместно с «Условиями субдоговора на сооружение объектов гражданского строительства», «Белой» книгой, а также при необходимости с «Желтой» книгой.
«Условия субдоговора на сооружение объектов гражданского строительства» не годны для самостоятельного применения и рассчитаны только на совместное применение с контрактами основного договора строительства. «Желтая» книга разработана для проектов, содержанием которых является поставка и монтаж оборудования, за проектные работы в которых отвечает заказчик. Данный контракт также может применяться в крупных строительных проектах, предусматривающих в качестве отдельного подряда поставку и монтаж оборудования.
«Белая» книга представляет собой первый в мировой практике типовой контракт на оказание консультационных услуг. Применяется в качестве типового договора по оказанию услуг по управлению ключевыми характеристиками строительного проекта (стоимостные показатели проекта, сроки, качество и т.д.). В 1995 году FIDIC выпустила «Оранжевую» книгу с целью охватить рынок строительных проектов, в которых за проектирование отвечает подрядчик. К таким проектам относятся подряды на проектирование и строительство объектов «под ключ», а также специфические закупки по схемам «строительство-эксплуатация-передача», в которых подрядчик часто является соинвестором проекта и, построив и запустив объект, в течение определенного времени эксплуатирует его возвращая вложенные капиталовложения и получая прибыль. В «Оранжевой» книге отсутствует инженер и управление строительным процессом осуществляется заказчиком или нанятым им управляющим. Рекомендуются для применения в проектах, где предполагается выполнение проектных работ подрядчиком, а также в проектах по строительству и сдаче объектов «под ключ».
Новая «Красная» книга применяется в строительстве объектов, спроектированных заказчиком, где подрядчик выполняет все работы в соответствии с проектом заказчика. Новая «Желтая» книга рекомендуется при поставке и монтаже электрического и (или) механического оборудования, а также при разработке проекта и выполнении строительных и инженерных работ. Подрядчик разрабатывает проект в соответствии с требованиями заказчика. Работы подрядчика могут включать любую комбинацию инженерно-инфраструктурных, механических, электрических и строительных работ. При сооружении «под ключ» полностью оборудованного и готового к эксплуатации завода, электростанции, объекта инфраструктуры, где важна точность оценки конечной стоимости объекта и сроков его выполнения, а также где подрядчик несет всю полноту ответственности за разработку проекта, применяется «Серебряная» книга. Здесь подрядчик осуществляет проектирование, поставки и все виды строительных и инженерных работ, сдавая полностью оборудованный объект, готовый к эксплуатации. «Зеленая» книга рекомендуется при выполнении строительных работ с относительно малым объемом инвестиций либо при простых, повторяющихся, краткосрочных видах работ.
Разработка строительных контрактов с использованием проформ FIDIC в России и иностранных государствах.
Как уже было сказано, типовые контракты FIDIC широко используются в Европе и США при строительстве крупных и средних объектов как жилищного, так и промышленного строительства. Так, типовые контракты FIDIC были активно использованы при строительстве дорог, мостов, портовых сооружений, трубопроводов, электростанций, предприятий нефтедобывающей отрасли и др. В любом строительном проекте, финансируемом Всемирным банком, применяются «Условия контракта на сооружение объектов гражданского строительства» («Красная» книга), поскольку Общие условия «Красной» книги обязательно входят в типовую тендерную документацию Всемирного банка.
Применение типовых контрактов FIDIC требует адаптации к конкретным условиям. Частично эта задача решается самой конструкцией проформ: все контракты разделены на две основные части: «Общие условия» и «Условия для особого применения». «Общие условия» представляют собой положения контракта, которые подходят для любого строительного проекта и могут включаться в подписываемый контракт без изменений или с минимальными изменениями. «Условия для особого применения» (или «Особые условия») составляются отдельно для каждого конкретного контракта с целью изложения необходимой фактической информации по проекту, внесения изменений в «Общие положения», включения дополнительных условий. «Общие положения» применяются всегда, кроме случаев, когда иное предусмотрено «Особыми условиями». Рекомендации по составлению Особых условий содержатся во второй части каждого из типовых контрактов и включают, в частности, примерные тексты положений и пунктов, которые могут быть включены в контракт при его адаптации к конкретному проекту и местным условиям.
Кроме того, при адаптации типового контракта необходимо принимать во внимание императивные (обязательные) нормы применимого права, т.е. права той страны, которое подлежит применению ко всем отношениям, вытекающим из заключенного договора. В международных контрактах применимое право либо указывается сторонами в самом контракте, либо к нему отсылает коллизионная норма международного частного права. Во внутренних контрактах между субъектами-резидентами применимым правом является национальное право резидентов.
Использование каждой из проформ FIDIC всякий раз требует их тщательной проверки на предмет их соответствия обязательным правилам применимого права. Так, например российский гражданский кодекс содержит множество императивных положений, касающихся сроков выполнения работ, порядка их приемки, распределения рисков и перехода прав в отношении строящегося объекта. Следует отметить, что регулирование многих из указанных вопросов, предложенное FIDIC в своих проформах, существенно разнится с российским законодательством. Для иллюстрации приведем один пример. Российское законодательство и судебная практика исходят из того, что собственником материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком на основании договора подряда, до момента их включения в состав строящегося объекта, остается подрядчик. FIDIC предлагает иное решение: заказчик становится собственником таких материалов и оборудования уже с момента их поступления на строительную площадку.
Также следует обратить внимание на правильность перевода положений и терминов типовых контрактов FIDIC, поскольку неправильный перевод может привести к нарушению смысла ряда статей и разделов контракта. Так, в оригинальном тексте «Красной книги» содержится положение о том, что подрядчик может требовать компенсацию за увеличение расходов в любое время, по истечении 30 дней после последней даты предъявления цены. В немецком переводе подрядчик мог потребовать компенсацию только в этот тридцатидневный срок, хотя оригинальный текст не предусматривает ограничений по времени. Это обычная ошибка перевода, которая, к счастью, была замечена.
Кроме того, в типовых контрактах FIDIC используется термины, имеющие несколько значений. В каждом случае важно определить, что именно понимается под тем или иным термином. Например, слово «claim» (англ. требование, притязание, иск) употребляется во многих положениях контрактов FIDIC. В российском тексте оно переводится как иск, что является ошибкой, потому что почти во всех случаев под «claim» понимается претензия как способ досудебного урегулирования споров, а не подача иска в суд. Термин «liability» также в английском языке имеет несколько значений. Когда речь идет о санкции за какое-либо правонарушение под «liability» подразумевается ответственность, в иных случаях речь идет об обязанности. FIDIC часто использует фразу «loss and damage» (англ.потери и убытки) с целью распределения рисков между заказчиком и подрядчиком. В русском переводе мы можем встретить фразу «убытки и ущерб», которая шире нежели «loss and damage» оригинального текста и подразумевает не только реальные убытки, но и будущие убытки, упущенную выгоду, неполученный доход.
Помимо всего прочего FIDIC использует правовые институты англо-американского права, аналогов которых нет в странах континентальной (романо-германской) системы права (Россия относится к странам с континентальной системой права). Например, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств потерпевшая сторона вправе требовать взыскания «liquidated damages» (заранее оцененные убытки). Этот институт свойственен странам англо-американской системы права и является одним из средств защиты против нарушения контракта. Суть его состоит в том, что стороны в своем контракте заранее подсчитали возможные убытки и в случае нарушения контракта, потерпевшая сторона вправе предъявить в суд требование о взыскании этих заранее оцененных убытков даже, если она фактически убытки не понесла. В российском праве подобного средства защиты нет и потому его применение, особенно принудительное применение в судебном порядке, чревато значительными сложностями.
В комментариях к изданным контрактам FIDIC отмечает, что они, безусловно, требуют адаптации к применимому национальному праву. Кроме того, желательно относиться к переводу типовых контрактов FIDIC с определенной долей критики и, по возможности, использовать оригинальный текст контрактов, каковым является текст на английском языке.
Тем не менее, нельзя не отметить высокий уровень проработанности условий проформ FIDIC в части прав и обязанностей сторон и подробного регулирования строительного процесса в целом. Большинство споров между участниками строительного процесса возникает из-за неполного, неграмотного или противоречивого урегулирования отношений в заключаемых ими договорах. Использование подробных, основанных на опыте и проверенных практикой контрактов FIDIC, по нашему убеждению, позволило бы снять значительное количество разногласий, повысить взаимное доверие участников рынка и тем самым способствовать качественному развитию отрасли.
Контракты FIDIC на строительство. Дополненная статья для журнала.
1. Возникновение проформ (краткая история, цели их создания, структура, отличительные особенности). 2. Виды контрактов FIDIC. 3. Когда применение проформ FIDIC становится целесообразным? 4. Заблуждения в отношении проформ FIDIC. 5. Особенности Казахстанского законодательства при применении проформ FIDIC.
В середине прошлого века во всем мире был намечен рост общего объема строительных проектов, финансируемых международными и межгосударственными банками и объединениями.
Размеры таких проектов предполагали выделение значительных денежных средств на их реализацию, длинных сроков и большой ответственности как с технической, так и с финансовой точки зрения.
При стандартном подходе к реализации проекта (договор подряда между заказчиком и подрядчиком) финансирующим институтам было очень сложно контролировать качество строящихся объектов, расходование выданных денежных средств, а так же сам ход реализации проекта. Кроме того, сами заказчики были зачастую не квалифицированными специалистами в той или иной сфере строительства.
В 60-х годах прошлого века по настоянию международных банков было решено привлекать для таких проектов третью независимую сторону всегда и в обязательном порядке, которая была бы профессионалом в нужной сфере, контролировала бы процесс строительства с технической точки зрения, не являлась ни заказчиком, ни подрядчиком, а так же представляла банкам достаточно информации, позволяющей оценить всевозможные риски в процессе реализации проекта.
Именно для этого FIDIC была привлечена для разработки первых проформ FIDIC. По заказу банков были разработаны формы договоров на строительство, где было выделено особое место Представителю Заказчика (в некоторых Книгах именуется как «Инженер»). Это своего рода технический контролер, который выступает представителем Заказчика на строительной площадке, принимает важные технические решения, контролирует процессы оплаты, проверяет и контролирует качество и порядок выполнения работ и др. Представителем Заказчика может быть как физическое лицо, так и компания.
Важно не путать Представителя Заказчика с техническим надзором в том виде, как мы привыкли его использовать в Казахстане.
Немного забегая вперед можно сказать, что конкретного Инженера зачастую навязывает сама финансирующая структура. Но, делает она это исключительно из-за того, что уже имеет опыт работы с этим Инженером. При разработке проформ особое внимание было уделено паритету прав и обязанностей заказчика и подрядчика, а так же выделению особой роли и функции Представителя Заказчика.
Структуры и состав проформ обычно схожи и состоят из следующих основных элементов:
Так же важно отметить, что тексты Проформ FIDIC сильно детализованы и затрагивают практически все вопросы, которые могут возникнуть при строительстве. В основном причиной такой детализации является применение в их основе английского права. Например: осмотр, подготовка и передача строительной площадки; обязанности по мобилизации и содержанию подъездных путей; страхование рисков объекта и самих работ; действия в случае обнаружения кладов и прочее.
Наиболее существенными отличительными чертами проформ FIDIC можно назвать следующие особенности:
2. Виды контрактов FIDIC Федерацией FIDIC разработаны и наиболее часто применяются на сегодняшний день следующие проформы: Условия контракта на сооружение объектов гражданского строительства («Красная книга»). «Conditions of Contract for Works in Civil Engineering Construction» («Red Book»). Рекомендуются при проведении строительных или инженерных работ, спроектированных заказчиком или его представителем, инженером. В рамках обычного контракта такого типа подрядчик осуществляет все работы в соответствии с проектом, разработанным заказчиком. Однако объем работ может предусматривать и элементы инженерно-инфраструктурных, механических, электрических и/или строительных работ, спроектированных подрядчиком.
Условия субдоговора на сооружение объектов гражданского строительства («Зеленая книга»). «Short Form of Contract 1st Ed (1999 Green Book). Рекомендуется для привлечения субподрядчиков генеральными подрядчиками у которых основной объем работ закреплен по проформе FIDIC.
Типовой договор между заказчиком и консультантом на оказание услуг («Белая книга»). «Client/ Consultant Model Services Agreement» («White Book»). Договор исключительно на консалтинг. Важно не использовать эту проформу, например, для проектирования, т.к. для проектирования предусмотрена Желтая книга.
Условия контракта на проектирование, строительство и сдачу объектов «под ключ» («Оранжевая книга»). «Conditions of Contract for Design-Build and Turnkey» («Orange Book’). Могут применяться при сооружении «под ключ» полностью оборудованного и готового к эксплуатации завода, электростанции, объекта инфраструктуры или другого аналогичного объекта, где, во-первых, важна точность оценки конечной стоимости объекта и сроков его выполнения; и, во вторых, подрядчик несет всю полноту ответственности за разработку проекта и осуществление работ с минимальным участием заказчика.
Условия контракта на электромонтажные работы и работы по монтажу механического оборудования» («Желтая книга»). «Conditions of contract for Electrical and Mechanical Works» («Yellow Book»). Рекомендуется при поставке и монтаже электрического и/или механического оборудования, а также при разработке проекта и выполнении строительных или инженерных работ. В рамках обычного контракта такого типа подрядчик разрабатывает проект и, в соответствии с требованиями заказчика, осуществляет монтаж оборудования и/или другие виды работ, которые могут включать любую комбинацию инженерно-инфраструктурных, механических, электрических и/или строительных работ.
Условия контракта для проектов типа ИПС и проектов, выполняемых «под ключ» («Серебряная книга»). Condition for Contract for EPC Turnkey, First Edition 1999 (“Silver book”). Предназначена не только для проектов ИПС, выполняемых в рамках более крупных проектов типа «построй-эксплуатируй-передай» (BOT “Build-Operate-Transfer”) или аналогичных, но и для иных проектов (например, проектов по выполнению электромонтажных работ и работ по монтажу механического оборудования, а также прочих проектов, предусматривающих поставки и монтаж технологического оборудования, реализующихся в различных странах различными заказчиками, включая проекты, выполняющиеся государственными министерствами или частными девелоперами, в которых заказчики заинтересованы в выполнении работ «под ключ» по фиксированной цене одним подрядчиком). В рамках обычного контракта такого типа подрядчик осуществляет проектирование, поставки и все виды строительных и инженерных работ, сдавая полностью оборудованный объект, готовый к эксплуатации («под ключ»).
Указанные формы контрактов рекомендованы для всеобщего применения при проведении международных тендеров. В некоторых странах в эти формы могут вноситься изменения в соответствии с юрисдикцией этих стран, особенно если эти формы применяются для контрактов между резидентами. ФИДИК рассматривает в качестве официального и подлинного текста форм контрактов их англоязычные версии.
Федерация FIDIC не останавливается только на том, чтобы разработать проформы. На сайте fidic.org можно найти методические рекомендации по отдельным книгам, формы для проведения тендеров, статьи членов Федерации FIDIC.
3. Когда применение проформ FIDIC становится целесообразным? Прежде всего, надо исходить из целей, для которых создавались эти проформы. Их применение просто необходимо, когда речь идет о государственных деньгах, либо о денежных средствах международных межгосударственных институтов. Отдельно можно выделить крупные межгосударственные промышленных холдинги, которым выгодно применять проформы FIDIC в некоторых случаях (см ниже).
Откровенно говоря, в том числе и из-за довольно высокой стоимости администрирования проформ FIDIC, применять их для объектов строительства, стоимостью до 10 млн долларов США, не рекомендуют (в частности для Красной Книги – Договор строительного подряда). Для Серебряной Книги (строительство под ключ) характерны проекты стоимостью более одной сотни миллионов долларов США.
В последнее время появляются некоторые исключения. Например по Зеленой Книге (договор субподряда) или по Желтой Книге (проектирование, электромеханические и ремонтные работы), их рекомендуют использовать при сумме договора от 1 млн долларов США.
Применение Серебряной Книги (строительство под ключ, а так же первичная эксплуатация до достижения определенных показателей) удобно для выхода крупных холдинговых компаний на новые рынки (иногда рискованные, осложненные коррупцией или отсутствием сложившейся правовой системы). В условиях такого контракта ответственность подрядчика выше, тогда как полномочия заказчика в части непосредственного контроля строительства, намного меньше. Это позволяет подрядчику иметь больше самостоятельности (с рядом оговорок), а заказчику не отвлекаться по постоянный операционный контроль строительства и получить на выходе готовый (функционирующий и выдающий продукцию) объект в соответствии с обозначенными в тендерной документации показателями. Вопрос конечной стоимости проекта в данном случае в расчет не берется.
В Казахстане наиболее распространено применение Красных Книг (строительный подряд) и Серебряных Книг (строительство под ключ, иногда называют EPC контракты – engineering, procurement, construction). В частности:
Все эти проекты отличаются тем, что подрядчиками и инженерами выступают крупные иностранные строительные компании Италии, Турции, Ирана, Англии и др., т.е. профессионалы, которые имеют опыт работы по проформам FIDIC в других государствах.
Проформы FIDIC применяются на всем постсоветском пространстве. В РФ к Олимпиаде в Сочи 2014г строятся ледовые дворцы, олимпийские деревни и прочие особо важные и затратные проекты.
4. Заблуждения в отношении проформ FIDIC. Приведенные мною далее заблуждения отмечаются практиками, применяющими проформы на территории именно стран СНГ. Одним из наиболее известных практиков в РФ является Трумпель Константин Богуславович.
Многие считают, что проформы FIDIC противоречат нашему законодательству и по этой причине не могут применяться в Казахстане. При разработке проформ и их опубликовании FIDIC недвусмысленно определила, что эти проформы являются своеобразным «пособием для работы», но никак не окончательной и единственно возможной версией для применения. Структура всех проформ предусматривает наличие «Особых условий», которые необходимы именно для того, чтобы выделить и учесть особенности национального законодательства. Проформы всегда дорабатываются с поправкой на законодательство страны, где их предполагают использовать.
Проформы создавались прежде всего для развивающихся стран Африки и Юго-Восточной Азии с отсутствующей или формирующейся системой строительного права, кроме того, проформы являются изначально англо-саксонским договором. Именно поэтому они настолько детальные и подробные.
В последнее время FIDIC в своих рекомендациях открытым текстом говорит о том, что сторонам необходимо привлекать местных специалистов для адаптации текстов проформ FIDIC к национальному законодательству (в частности, в рекомендациях по работе с Белой Книгой (договор на консалтинг – привлечение Инженера) и другими).
При создании проформ FIDIC старалась и у них получилось сделать свои проформы сбалансированной сделкой, где в равной степени защищены интересы и заказчика и подрядчика. Так сказать «fair terms» (прим.-честные условия).
Невозможно работать с текстом на английском языке. Официальные тексты проформ FIDIC можно приобрести только на английском языке, некоторые проформы представлены официально так же на французском, немецком и других языках. На сегодняшний день проформы FIDIC не имеют официального перевода на русский язык. Русские версии проформ FIDIC, которые продаются сейчас на их сайте – это перевод не юридический, а исключительно филологический. Официальный перевод на русский язык – это значит перевод, утвержденный на конференции русскоязычных членов FIDIC.
Однако, на постсоветском пространстве имеется уже достаточно авторских переводов, которые успешно используются. У нашей компании так же имеются свои наработки. Какой язык использовать в качестве основного языка при подписании и применении договоров по проформам FIDIC, стороны вправе решить самостоятельно.
На наш взгляд, вопрос аутентичности текстов – это вопрос профессионализма консультантов, которые ведут тот или иной проект на основе проформ FIDIC.
Слишком большой объем бумажной документации, отчетности и прочего, невозможно работать. Действительно, любая проформа FIDIC предполагает большое количество отчетной документации, переписки и другой бумажной работы. А разобраться в ней, не подготовленному специалисту, не так то просто. Именно по этой причине правильно, когда сторонами договора являются опытные профессионалы, имеющий опыт работы по проформам FIDIC. В действительности, проформы FIDIC достаточно удобно систематизируют документацию, хотя и в не вполне привычной для национальных специалистов порядке.
Полученная в результате работы по проформам FIDIC отчетная документация позволяет всегда ясно и четко контролировать процессы выполнения работ и их финансирования.
Решить вопрос с объемами предстоящей работы с документацией можно приглашением квалифицированного консультанта, имеющего соответствующий опыт. Кроме того, правильно составленные формы документов на стадии подготовки договора по проформам FIDIC, сократят время необходимое для их заполнения и использования в будущем. На практике ведением обозначенной здесь и выше бумажной работы занимаются целые отделы, для этого имеется специальное программное обеспечение, обучающие курсы и повышение квалификации и т.д.
5. Особенности Казахстанского законодательства при применении проформ FIDIC. В текстах проформ зачастую содержатся термины и определения, а так же механизмы, которые не вписываются в реалии казахстанского законодательства. Их необходимо регулировать Особыми Условиями. Остановимся подробнее на некоторых из них:
Структура проформ FIDIC на строительство предполагает, что Договором подряда является текст на одной странице, в котором указывается просто название проекта, наименование сторон и принципиальная договоренность Сторон о выполнении той или иной функции. Идентификация объема работ, наименование объекта, сроки, итоговая стоимость и порядок оплаты определяются в Приложениях к Договору подряда. Такой подход противоречит законодательству РК, т.к. в тексте договора необходимо определить его существенных условия. В этой связи в обязательном порядке надо отразить существенные условия именно в самом Договоре подряда, а не только в Приложениях к нему.
Термин «Работники Заказчика» (по Красной Книге – строительный подряд): Инженер, помощники, другие работники Инженера и Заказчика, а так же любой персонал, называемый при уведомлении Подрядчика в качестве такового Инженером или Заказчиком (пп.1.1.2.6 Общих Условий). Данный термин из-за не верного перевода может не соответствовать Трудовому Кодексу РК. По замыслу FIDIC это не только сотрудники, которые находятся в штате Заказчика, но и так же привлеченные со стороны Заказчика субподрядчики.
Передача строительной площадки Подрядчику (Красная, Оранжевая, Серебряная Книги и др). По умолчанию: «Заказчик обязан предоставить Подрядчику во владение строительную площадку и право доступа на нее в срок, указанный в Приложении к Оферте. Такие право и владение могут быть предоставлены не только Подрядчику». При этом сам механизм передачи строительной площадки ограничен простым Актом. Однако, на практике наличие такого Акта недостаточно и в силу нашего законодательства мы рекомендуем передавать строительную площадку по отдельному договору (например по договору доверительного управления). Текст такого договора должен быть частью тендерной документации.
По умолчанию все необходимые разрешения и согласования Подрядчик получает самостоятельно. Необходимо прописать дополнительные обязательства Заказчика: оказывать Подрядчику (по его запросу) при получении разрешений и согласований, в том числе при подаче уведомления в уполномоченный орган о начале строительства (ранее получали разрешение на строительство), и другие.
Вознаграждение Консультанта по Белой Книге (договор на консалтинг между Заказчиком и Инженером). По умолчанию расценки не паушальные, т.е. не фиксированные. Для государственных компаний, и не только, такой подход не всегда приемлем. В этой связи надо зафиксировать расценки на Услуги Консультанта, ограничить их хотя бы максимально возможной суммой.
Начало проектирования по Оранжевой Книге (проектирование и строительство под ключ). В термине «Дата начала работ» имеется ссылка на то, что «Подрядчик обязан начать проектирование и строительство Объектов в кратчайший (технически возможный) срок после….». В контексте данной книги «технически возможный» означает не только с точки зрения готовности того или иного этапа, но и с точки зрения наличия природных условий для этого. Скажем, делать замеры в тридцатиградусный мороз при определенной скорости ветра, можно только на уровне до 2-3х метров от земли, все что выше этого уровня – можно будет замерить только после того, как погода даст такую возможность.
Эти и другие вопросы мы обсуждаем на наших семинарах. Вы можете принять участие в любом нашем семинаре посредством приобретения билета онлайн в Магазине «Артюшенко и партнеры». Следите за обновлениями страницы Семинары.