что делать если закончился патент у иностранца работника
Что учитывать работодателю, если у иностранца закончился патент?
 |
| TarasMalyarevich/ / Depositphotos.com |
Минтруд России напомнил, что трудовой договор с временно пребывающим в России иностранцем в случае окончания срока действия патента прекращается лишь по истечении месяца со дня наступления соответствующего обстоятельства, а до истечения месяца иностранец должен быть отстранен от работы. Отстранение от работы не прекращает трудовых отношений с работником. Если по истечении месяца работник не представит документ, необходимый для продолжения трудовой деятельности в РФ, трудовой договор подлежит прекращению (Письмо Минтруда России от 19 марта 2021 г. № 16-4/ООГ-1925).
Также чиновники обратили внимание на то, что гражданам государств ЕАЭС (Армении, Беларуси, Казахстана, Киргизии) не требуется патент или разрешение на работу, на них не распространяются квоты на выдачу приглашений на въезд в Россию для осуществления трудовой деятельности, квоты на выдачу разрешений на работу.
Об особенностях заключения и прекращения трудовых договоров с иностранными гражданами узнайте в «Энциклопедии решений» интернет-версии системы ГАРАНТ.
Получить полный доступ к интернет-версии системы ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!
Что делать если закончился патент у иностранца работника
(1).jpg "p1110798(1)(1)")
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
В организации работает иностранец по бессрочному трудовому договору на основании патента, выданного 19.12.2019. Сейчас он переоформил новый патент, действующий с 04.12.2020.
Необходимо уволить данного сотрудника и принять его на основании нового патента или можно заключить дополнительное соглашение к трудовому договору об изменении реквизитов патента, так как нет оснований для увольнения?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Расторгать действующий и заключать новый трудовой договор не нужно. Достаточно внести в действующий трудовой договор сведения о новом патенте.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Панова Наталья
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Переоформить патент иностранцу теперь можно без выезда из России
Федеральный закон от 24.04.2020 г. № 135-ФЗ «О внесении изменения в статью 13-3 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (далее по тексту — Закон № 135-ФЗ) облегчил процедуру переоформление патента иностранцам, которые трудятся на территории РФ.
Безвизовым иностранным гражданам предоставлено право на осуществление трудовой деятельности по найму на территории РФ. Работодатели имеют право трудоустраивать безвизовых иностранцев при наличии у них патента.
Привлечение безвизовых иностранцев удобно, т.к. не требует от работодателя ни получения разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы, ни приглашения, ни оформления разрешения на работу. То есть для того, чтобы взять безвизового иностранца на работу, работодателю не нужно получать специальных разрешений, а только лишь встать на учет в ГУВМ МВД в качестве работодателя мигрантов и получить учетную карточку.
Безвизовый иностранный работник должен иметь документ, подтверждающий его право на труд в РФ. Это может быть патент на работу, разрешение на временное проживание или вид на жительство. Патент выдается иностранцу на определенный срок (от 1 до 12 месяцев), по истечении которого работодатель должен расторгнуть трудовой договор с иностранцем (п.5 ст.13.3 Закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ, п.5 ч.1 ст.327.6 ТК РФ).
До внесения поправок (Закон № 135-ФЗ), иностранец мог только переоформить патент на один год, не выезжая из России. Но такая возможность была предоставлена иностранцу только один раз. В последующем иностранцу нужно было выезжать из России и, соответственно, оформлять новый патент, вновь собирая необходимые документы.
Таким образом, максимальное время пребывания иностранца на территории РФ (без выезда) по патенту составляло 2 года. А дальше нужно было выезжать за пределы России.
Напомним, что для безвизовых иностранцев существует дополнительная ответственность за нарушение срока обращения за выдачей патента, если такой срок установлен законодательством — наложение административного штрафа в размере от 10 тысяч до 15 тысяч рублей.
В случае, если работодатель не получив специального разрешения на привлечение иностранцев принял на работу иностранца, то на него может быть наложен штраф за привлечение и использование иностранной рабочей силы:
-на должностное лицо — в размере от 35 тысяч до 70 тысяч рублей,
-на юридическое лицо — от 400 тысяч до 1 млн рублей,
также возможна приостановка деятельности предприятия на срок от 14 до 90 суток.
Размер же штрафа за использование иностранной рабочей силы на физическое лицо составит от 5 тысяч до 7 тысяч рублей.
Начиная с 5 мая 2020 г. отменено ограничение, согласно которому иностранцы могут обращаться в ГУВМ МВД за переоформлением патента единожды. Для того чтобы трудиться в России, иностранцу не придется выезжать за пределы страны, затрачивая время и деньги. А сейчас еще и рискуя здоровьем.
Принятие поправок было обусловлено принятыми Правительством РФ мерами по борьбе с распространением коронавирусной инфекции. Такие послабления позволят снизить риск распространения коронавируса и избавят работодателей, у которых трудятся иностранцы, от потенциальных кадровых проблем и штрафов за отсутствие патента.
Иностранные сотрудники: шпаргалка для вашей организации
В отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, по сравнению с гражданами РФ, действуют специальные нормы, регулируемые различными законодательными актами. Но и сами по себе иностранцы друг от друга отличаются: порядком въезда в РФ (визовый/безвизовый), правовым статусом, наличием международных соглашений между Россией и страной въезда.
Наглядно представить картину поможет схема 1.
Для каждой категории иностранцев, представленной в схеме 1, при трудоустройстве есть свои особенности, которые сведены в таблицу 1.
Категория
Что нужно для трудоустройства
Срок пребывания в РФ
Миграционный учет
Работник:
Пройти мед.освидетельствование, подтвердить знание русского языка, основ права и истории РФ, приобрести полис ДМС
Зарплата не менее 167 тыс. в месяц, кроме некоторых категорий у которых меньше
пройти квотирование, получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а также приглашение на въезд, рабочую визу и разрешение на работу.
Работник:
Пройти мед.освидетельствование, подтвердить знание русского языка, основ права и истории РФ, приобрести полис ДМС
Получить патент, пройти мед.освидетельствование, подтвердить знание русского языка, основ права и истории РФ, приобрести полис ДМС
После получения патента: на период действия патента
гр-не Таджикистана – 15 дней с даты въезда в РФ
гр-не Украины – 90 дней с даты въезда в РФ
Что ждать от проверок ГИТ?
По проведенным проверкам было выдано 43 предписания и наложено 226 административных наказаний. Общая сумма штрафов по административным правонарушениям составила 15 358 000 рублей, поэтому работодателям следует уделить особое внимание трудовым договорам с иностранцами, охране труда и оплате труда иностранных граждан и лиц без гражданства.
При заключении трудовых договоров с такими лицами следует помнить, что на них распространяются не только нормы российского законодательства, но и нормы международных соглашений. В первую очередь, нужно обратить внимание на статьи:
Сотрудник на патенте
Следующий шаг: одновременно с уведомлением о заключении договора желательно направить в территориальный орган ФМС копию трудового (гражданско-правового) договора. Следует отметить, что законодательно данная обязанность возложена на иностранца, но для того, чтобы исключить вероятность аннулирования патента – лучше выполнить эту обязанность вместо него.
Обязательно отслеживайте оплату авансовых платежей по НДФЛ, т.к. в случае пропуска срока оплаты патент становится недействительным, в случае проверки – работодателя могут привлечь к ответственности по ст. 18.15 КоАП РФ (максимальный размер штрафа должностному лицу – 70 000 руб., организации – до 1 000 000 руб. или приостановление деятельности до 90 суток (если они находятся в СПб или ЛО)).
Ситуация: Как определить крайний срок оплаты авансового платежа? Следует посмотреть на дату выдачи патента (допустим, это 06.02.2016). Значит, крайний срок для оплаты за следующий месяц – 05.03.2016. Если иностранец не приносит квитанции об оплате авансового платежа по НДФЛ, то 06.03.2016 следует отстранить его от работы на срок до 1 месяца. Если документ об оплате так и не появится – трудовые отношения с ним придется прекратить по статье 327.6 ТК РФ.
Не нужно забывать об ограничениях по профессии и территории для патентных иностранцев. Они могут работать только по той профессии и только на той территории, которые указаны в патенте. Действующим законодательством, кроме того, не предусмотрено направление патентников в командировки.
Итог проверок ФМС – административное правонарушение
Приводим диаграмму, которая показывает количество случаев привлечения к административной ответственности по результатам проверок ФМС России по состоянию на 16.05.2016 г.
Следует отметить, что всего было проведено 238 811 проверок, по результатам которых вынесены решения о привлечении к ответственности за 527 449 административных правонарушений.
Размер административной ответственности за наиболее часто встречающиеся нарушения, приведен в таблице 2. Причем работодателю (заказчику) следует помнить о том, что ответственность возникает за каждого иностранца и по каждому основанию отдельно.
Административная ответственность за нарушение законодательства при привлечении к труду иностранцев
Норма
КоАП РФ
Правонарушение
Ответственность
должностных лиц
организаций
· обучение требованиям охраны труда и проверку знаний по ним;
· обязательный предварительный либо периодический медосмотр;
· обязательный медосмотр в начале рабочего дня (смены);
· обязательное психиатрическое освидетельствование
15 000 – 25 000 руб.
20 000 – 30 000 руб.
130 000 – 150 000 руб.
45 000 – 70 000 руб.
45 000 – 50 000 руб.
Может ли иностранец продолжать работать, если просрочил оплату патента на 3 дня?
Ю.И. Удалова,
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
ВОПРОС
Срок действия патента у иностранца до 08.10.2019, опоздал с оплатой, внес аванс 11.10.2019. В районной УФМС сказали, что можно работать дальше, т.к. успел в течение трех дней. Достоверна ли эта информация?
ОТВЕТ
Нет, информация недостоверная.
Согласно действующему законодательству фиксированный авансовый платеж по НДФЛ должен быть уплачен иностранным гражданином до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент. Срок действия патента исчисляется с даты его выдачи.
Следовательно, при такой оплате (с опозданием на 3 дня) патент не действителен, иностранный гражданин не может продолжать трудовую деятельность по этому патенту.
Законодательством не предусмотрен механизм восстановления срока действия патента при возобновлении оплаты.
ОБОСНОВАНИЕ
В соответствии с п. 5 ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.
Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.
Согласно абз. 2 п. 4 ст. 227.1 Налогового кодекса РФ фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.
Исходя из системного анализа вышеизложенных норм день уплаты налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа не является началом срока, на который продлевается патент.
Срок действия патента продлевается на период, за который уплачен налог, и исчисляется со дня выдачи патента. Данная позиция изложена и в Постановлении Верховного Суда РФ от 11.01.2016 N 8-АД15-12.
Таким образом, обязательным условием действительности патента является своевременная уплата иностранным гражданином фиксированного авансового платежа по НДФЛ. Авансовый платеж при первоначальном получении патента должен быть осуществлен до дня его выдачи. Последующие платежи для продления патента подлежат уплате до дня окончания срока действия патента, только тогда патент считается продленным. При этом законодательством не запрещено производить уплату фиксированного авансового платежа по НДФЛ ранее этого срока.
Законодательством не предусмотрен механизм восстановления срока действия патента при возобновлении оплаты. По закону в этом случае иностранному гражданин необходимо будет проходить процедуру получения патента заново.
Пунктом 5 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ предусмотрено дополнительное основание для прекращения трудового договора с временно пребывающим иностранным гражданином в связи с окончанием срока действия разрешения на работу или патента. Часть 2 ст. 327.6 ТК РФ устанавливает, что прекращение трудового договора по данному основанию возможно по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств. На указанный период возможно отстранение работника от работы по основанию, предусмотренному абз. 3 ст. 327.5 ТК РФ.
Приказ необходимо довести до сведения работника, а также его непосредственных и прямых руководителей и лиц, ответственных за обеспечение охраны (безопасности) организации. В случае если работник на момент издания приказа отсутствовал на работе, копия приказа направляется ему по известным адресам заказной почтой или иным способом, подтверждающим факт отправки и вручения.
По истечении месяца с момента издания приказа при условии непредставления работником документов, подтверждающих продление срока разрешения на работу или патента, трудовой договор с ним прекращается по основанию, предусмотренному п. 5 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.
Ю.И. Удалова,
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам